【简答题】
石家庄市某企业(甲方)是专门生产精密机床的重点大型(国务院确定)国有独资企业,与北京某国有独资公司(乙方)于2007年3月5日签订了一份精密机床的购销合同。合同约定,由甲方供应乙方精密机床一台,总价款980万元。合同订明2008年4月1日至20日为交货日期,结算方式采用异地托收承付,采用验货付款,验货期为30天。经甲方要求。乙方以价值400万元的房屋作抵押,但签订合同后未办理抵押登记。因国有资产监督管理部门决定重新任免甲方的总经理和财务负责人,原任总经理为了结其在任职期内的合同事项,在未与乙方事先协商的情况下,于2008年3月20日向乙方发货,并办理托收手续,且在托收凭证上注明验货期为30天。乙方于2008年3月29日收到精密机床后,以甲方提前交货为由通知其开户银行拒绝向其付款,从而引起争议。后经双方协商,乙方同意接受机床,付款期到后,因乙方自主决定与A外资企业合并,拒绝支付货款。
甲企业2008年全年实现盈利1500万元,企业管理当局2009年上半年集体讨论决定将其一部分提取各项基金,剩余利润用于购建福利设施和支付职工福利费用。2009年8月,经国有资产监督管理部门决定,将甲企业改制为国有独资公司,为了保证顺利实施改制,企业负责人集体讨论并决定了职工安置方案和细节步骤,次日即开始实施改制的各项程序。
甲企业改制为甲国有独资公司后,依然从事精密机床的生产业务,公司设立董事会,董事会成员全部由国有资产监督管理机构派出的人员担任,并由国有资产监督管理机构指定董事会成员张某为董事长,某日,张某自行决定在另外一家从事零售业的公司担任副经理,由于未涉及同业竞争,而且张某年轻且精力充沛,不会影响本公司正常的业务开展,公司董事会并没有提出任何异议。
要求:根据本例提供的事实,分别回答以下问题。
(1)甲乙双方约定的计算方式是否达到异地托收承付结算要求的结算金额起点?合同约定的验货期是否合法?并说明理由。
(2)乙方设定的抵押权是否有效?并说明理由。
(3)乙方拒绝付款的理由是否正当充分?并说明理由。
(4)国有资产监督管理部门决定重新任免甲方的总经理和财务负责人是否合法?并说明理由。
(5)乙方如果以公司合并为由拒付货款,该理由能否成立?付款义务应由谁承担?并说明理由。
(6)乙方自主决定与A外资企业合并是否合法?并说明理由。
(7)甲企业管理当局2009年决定利润分配的方案是否合法?并说明理由。
(8)甲企业负责人集体讨论并决定了职工安置方案的做法是否合法?并说明理由。
(9)甲公司董事会的组成和董事长的选派是否符合规定?并说明理由。
(10)张某兼职的行为是否合法?并说明理由。
参考答案
(1)①此笔结算达到了异地托收承付结算要求的结算金额起点。根据《支付结算办法》规定,异地托收承付结算每笔的金额起点为1万元。(参见教材455页)
②合同约定验货期30天合法。根据规定,收付双方在合同中明确规定验货期,并在托收凭证上注明的,从其规定。(参见教材457页)
(2)乙方设定的抵押权未生效。根据《物权法》规定,以建筑物提供抵押的,应当办理抵押物登记,抵押权自登记之日起设立,本题中,乙方以房屋提供抵押,并未办理抵押登记,因此抵押权并未设立。(参见教材360页)
(3)乙方拒绝付款的理由正当充分。根据规定,付款人在承付期内,有正当理由,可向银行提出拒绝付款。未经双方事先达成协议,收款人提前交货或逾期交货,均属于正当拒付。(参见教材458页)
(4)国有资产监督管理部门决定重新任免甲方的总经理和财务负责人合法。根据规定,履行出资人职责的机构依照法律、行政法规以及企业章程的规定,有权任免国有独资企业的经理、副经理、财务负责人和其他高级管理人员。(参见教材292页)
(5)乙方以公司合并拒付货款的理由不成立。根据《合同法》规定,当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权利,履行合同义务。因此,合并前乙方的义务应由合并后的企业继续承担。参见教材P389
(6)乙方自主决定与A外资企业合并不合法。乙企业是国有独资公司,根据规定,国有独资公司的合并、分立、增加或者减少注册资本,发行债券、分配利润,以及解散、申请破产,由履行出资人职责的机构决定。(参见教材295页)
(7)甲企业管理当局2009年决定利润分配的方案不合法。根据《企业国有资产法》的规定,国有独资企业的合并、分立、增加或者减少注册资本,发行债券、分配利润,以及解散、申请破产,由履行出资人职责的机构决定。本题中,甲企业集体讨论决定利润分配是不符合规定的,必须由国有资产监督管理机构决定。(参见教材295页)
(8)甲企业负责人集体讨论并决定了职工安置方案的做法不合法。根据规定,国有企业实施改制前,原企业应当与投资者就职工安置费用、劳动关系接续等问题明确相关责任,并制订职工安置方案,职工安置方案必须经职工代表大会或职工大会审议通过,企业方可实施改制。本题中,甲企业的职工安置方案仅仅经过企业负责人集体讨论决定,而且没有经过职工代表大会审议,是不合法的。(参见教材297页)
(9)①甲公司董事会的组成不符合规定。根据《公司法》的规定,国有独资公司董事会成员中应当有职工代表,并经公司职工代表大会选举产生。本题中,甲公司董事会成员全部由国有资产监督管理机构派出的人员担任,没有经过职工代表大会选举职工董事,是不符合规定的。(参见教材139页)
②甲公司董事长选派符合规定。根据《公司法》的规定,国有独资公司董事会设董事长1人,由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。(参见教材139页)
(10)张某兼职的行为不合法。根据《企业国有资产法》的规定,未经履行出资人职责的机构同意,国有独资公司的董事、高级管理人员不得在其他企业兼职。因此本题中,作为国有独资公司董事长的张某尽管没有从事同业竞争的营业,但自行决定在另外一家从事零售业的公司担任副经理的兼职行为是不符合规定的。(参见教材293页)
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